假劣种子罪还是伪劣产品罪
——对新疆刘某某制售伪劣种子案的性质辨析

武合讲1 任晓东2
（1山东贵和律师事务所 菏泽 274000；
2北京市问天律师事务所 北京 100081）

公安部2012年2月28日公布的2011年十起农资犯罪典型案例中的新疆石河子刘某某制售伪劣种子案的主要案情如下。2007年10月，新疆SF公司法定代表人刘某某A与该公司甜菜部经理杨某某B、出纳刘某某C商议到甘肃收购甜菜种子并加工、包装成新疆SF公司品牌销售。按照商议，B联系甘肃某公司总经理王某某(另案处理)帮助收购甜菜种子，王某某安排公司职员张某某(另案处理)收购毛甜菜种子21吨，由B运回新疆SF公司。2007年11月，B授意肖某某D到甘肃酒泉市为新疆SF公司收购甜菜种子，D收购约14吨运回新疆SF公司。由于使用新疆SF公司品牌在市场上难以销售，B、D在征得A、C同意后，欲使用假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋包装、销售。2008年1月，D从甘肃酒泉市陈某某处购进假冒的KWS9103型号甜菜种子包装袋7800条和内外标签1.6万张。A、C、B将以上购进的毛甜菜种子生产成假冒的KWS9103型号甜菜种子后，陆续销往新疆各地。2010年初，C联系左某某E，让其帮助销售KWS9103型号甜菜种子。此时，农四师某团种子公司经理刘某某(另案判处有期徒刑五年)联系E购买KWS9103型号甜菜种子，E从硕丰公司以每公斤58元的价格购进5吨，总金额29万元，并以每公斤100元的价格销售给农四师某团良种繁育站甜菜种子5吨。良种繁育站销售给种植户种植该批种子，造成6431.22亩甜菜严重减产。公安机关将自良种繁育站提取的甜菜种子样品委托某省级种子质量检验机构检验，得出送检种子样品为发芽率不符合国家标准规定指标的劣种子的检验结论，并制作了《检验报告》；经某司法鉴定所鉴定，农户经济损失达3311481.11元。公诉机关以生产、销售伪劣种子罪，将A、B、C、D、E和新疆SF公司诉至法院，要求依法追究他们的刑事责任。一审法院采纳辩护人关于被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪的辩护意见，改以生产、销售伪劣产品罪判处各被告人缓刑和被告单位罚金。公诉机关不服一审判决提出抗诉，二审维持原判。本案虽已以对A、B、C、D、E等5名被告人和被告单位分别判刑结案，但对案件的性质仍存争议。为了帮助种子经营者合法经营和维护合法权益，作者就本案的性质，谈谈个人意见。
一、假劣种子罪和伪劣产品罪的刑罚区别。
该案的争议焦点主要是，被告人购买他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子，加工处理和包装成包装种子进行销售的行为，是构成《刑法》第一百四十七条规定的生产、销售伪劣种子罪还是构成《刑法》第一百四十条规定的生产、销售伪劣产品罪。生产、销售伪劣种子罪是结果犯；生产、销售伪劣产品罪是数额犯；罪名不同，被告人承担的责任差别很大。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣产品罪，A、B、C、D的销售金额是29万元，E的销售金额也不足50万元；依据《刑法》第一百四十条规定，对A、B、C、D、E应处二年以上七年以下有期徒刑，可以适用缓刑。销售金额与损失结果之间没有必然的关联性，犯生产、销售伪劣产品罪的不一定要承担赔偿损失的民事责任。
如果认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪，本案造成损失达3311481.11元，已经超过法定的50万元，属于使生产遭受特别重大损失；依据《刑法》第一百四十七条规定，对A、B、C、D、E都应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，不可以适用缓刑。按照最高法院公布的案例和司法惯例，以造成损失10万元至20万元判刑一年计算，本案可判各被告人15年有期徒刑或者无期徒刑。由于损失是由假劣种子造成的，损失数额与假劣种子之间具有必然的因果关系，所以各被告人和被告单位还应对假劣种子造成的损失承担民事赔偿责任。
二、种子经营者对种子质量应负的责任。
种子属于特殊的产品。伪劣种子属于伪劣产品。假劣种子属于伪劣种子。种子质量分为与种子有关的一般产品质量和种子特有的特殊产品质量。《种子法》规定的种子经营者对种子质量负责，包括对一般产品质量负责和特殊产品质量负责。《种子法》第五章规定的种子经营者对种子质量负责，属于一般产品质量责任。《种子法》规定了一般产品质量责任中的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了一般产品质量的民事责任。《刑法》第一百四十条规定了生产、销售伪劣产品的刑事责任。
《种子法》第七章规定的种子质量检验程序、检验机构、检验人员、判定标准，是对种子这种特殊产品特有的特殊产品质量即假劣种子的特别规定。《种子法》第五十九条规定了生产、经营假劣种子的行政责任。《产品质量法》和《民法通则》规定了生产、经营假劣种子的民事责任。《刑法》第一百四十七条规定了生产、销售伪劣种子的刑事责任。
三、本案没有证据证明涉案种子属于假劣种子，不应认定被告人的行为构成生产、销售伪劣种子罪。
本案接受公安机关委托的某省级种子质量检验机构，虽经省级以上人民政府农业行政主管部门考核合格，但未经省级以上人民政府计量行政部门考核合格、未取得计量认证合格证书。检验送检种子样品使用的发芽箱、天平、干燥箱等需要计量检定或者计量溯源的仪器设备，未按照规定申请检定，不符合计量法律法规的有关要求。送检种子样品属于糖用甜菜种子，该机构对糖用甜菜种子质量检验，未执行《糖用甜菜种子》（GB 19176）而执行《农作物种子检验规程》（GB/T3543），违反了“强制性标准，必须执行”的法律规定。该机构根据检验数据和检验结果制作的只使用CASL标志未使用CMA标志的《检验报告》，违反了法律规定。法院采纳辩护人关于本案承担种子质量检验的机构、使用的仪器设备、执行的检验程序和判定标准、制作的《检验报告》违反法律强制性规定，不能证明送检种子样品是假劣种子的辩护意见，认定被告人的行为不构成生产、销售伪劣种子罪。
四、利用他人制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的假劣种子。
被告人和被告单位利用其他单位制作的种子包装袋、种子标签和生产的散种子加工包装成的包装种子，不属于《种子法》第四十六条规定的五种假种子和五种劣种子之中的任何一种。种子经营者销售的包装种子，所利用的种子包装袋和种子标签，无论是自己制作的还是他人制作的；所包装的散种子，无论是自己生产的还是购买或委托他人生产的，只要种子种类、品种、产地、质量指标与标签标注的内容相符，不带有国家规定检疫对象的有害生物和质量不低于国家规定的种用标准，就不属于假劣种子。公诉机关关于利用他人制作的种子包装袋、种子标签和他人生产的散种子加工、包装的包装种子就是假劣种子的观点，不符合《种子法》的规定。
五、冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的的包装种子，属于伪劣产品。
法律规定，禁止伪造或者冒用他人的厂名、厂址。伪造或者冒用他人厂名、厂址的行为，指非法标注他人厂名、厂址标识，或者在产品上编造、捏造不真实的生产厂厂名和厂址以及在产品上擅自使用他人的生产厂厂名和厂址的行为。法律还规定，产品质量应当符合国家标准的要求。国家标准GB20464-2006规定，国内生产的种子应标注生产商名称、生产商地址以及联系方式。生产商名称、地址，按农作物种子经营许可证注明的进行标注；联系方式，标注生产商的电话号码或传真号码。本案被告人加工包装种子使用的种子包装袋上和种子标签上，已经标注的是甘肃某某种业有限公司的名称、地址以及联系方式和农作物种子经营许可证编号。本案的被告人对购买的已经标注他人的企业名称、厂址、许可编号证号的种子包装袋和种子标签不加处理，直接使用包装、标注自己加工的种子，违反了法律禁止性规定和国家标准强制性规定。本案的被告人冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的行为，应当认定为生产、销售假冒伪劣产品的行为。冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，属于伪劣产品。本案的被告人生产销售冒用他人厂名、厂址和种子生产经营许可证编号的包装种子，应当承担生产、销售伪劣产品的法律责任。

作者联系方式：whj148@yahoo.com.cn 、13605306590、15901032135。



湖北省襄樊市人民政府


市人民政府关于印发《襄樊市利用国际金融组织贷款项目管理暂行办法》的通知

襄政发［2002］28号

二○○二年四月二十日

各县（市）、区人民政府，各开发区管委会，市政府各部门：
　　现将《襄樊市利用国际金融组织贷款项目管理暂行办法》印发给你们，请认真遵照执行。


襄樊市利用国际金融组织贷款项目管理暂行办法

　　第一章总则
　　第一条为进一步完善、规范和加强我市利用国际金融组织贷款管理工作，提高资金利用效率，有效防范政府财政风险，根据财政部《国际金融组织贷款和日本国际协力银行贷款管理暂行规定》、省财政厅《湖北省利用国际金融组织贷款管理实施办法》的有关规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条本办法适用于国际金融组织贷款和日本国际协力银行贷款中，由国家、省财政部门转贷给我市各级政府的贷款资金及项目的管理。
　　第三条本办法所称国际金融组织贷款（以下简称贷款，下同）系指世界银行贷款和亚洲开发银行贷款以及与其相关的联合融资贷款；日本国际协力银行贷款系指日本国际协力银行非官方发展援助不附带条件贷款。
　　第四条按照"统一领导，归口管理，分工合作，各司其职"的原则，县级以上政府财政部门（含县级，下同）负责本级政府利用国际金融组织贷款管理工作。贷款项目的管理应以贷款资金的债权债务为主线，做到债务责任清晰明确，责、权、利相结合，借、用、还相统一。
　　利用国际金融组织贷款和日本协力银行贷款实行分级负责制，项目单位向同级政府、财政部门提供贷款还贷承诺，各县（市、区）人民政府、各开发区管委会及其财政部门向上级政府、财政部门提供贷款还贷及担保承诺。县级以上政府财政部门受同级政府的委托，层层签定转贷协议，落实债权债务和应承担的外汇风险。
　　第二章贷款项目的立项申报及评估
　　第五条项目的立项申报应根据地方国民经济发展战略，并结合国家宏观政策和国际金融组织资金投向，由项目单位分别向当地县级以上计划、财政部门提出立项申请，逐级审核呈报，当项目被省级以上（含省级）计划、财政部门列入贷款计划后，项目单位应进行利用贷款的前期准备工作，并将有关批件报同级财政部门备案。
　　第六条贷款项目的立项、申报、评估、资料的收集及可行性研究等前期准备工作，必须按规定报当地计划、财政部门审核，经批准后逐级上报到省计划、财政部门。
　　县级以上计划、财政部门对贷款立项要重点把关，调查了解和综合评价立项项目的科学性、可靠性、可行性和效益性；严格审查立项单位的财务、各种费用和配套资金来源及可靠程度、债务偿还能力等。对无偿还能力和不符合贷款条件的地方和单位，取消立项资格。
　　第三章贷款的转贷、偿还及管理
　　第七条县级以上财政部门作为本级人民政府债权债务代理人，代表本级政府与申请贷款的地方和部门签署项目转贷协议。涉及市直部门的贷款项目，市级财政部门同项目单位主管部门及项目单位签署转贷协议书；涉及各县（市、区）、各开发区的贷款项目，市级财政部门与各县（市、区）人民政府、各开发区管委会及其财政部门签署转贷协议。对已有的债务，照此程序层层办理转贷手续。
　　签署转贷协议，必须经地方政府及财政、项目单位主管部门和项目单位法定代表人签字并加盖公章。
　　第八条县级以上财政部门和项目单位统一设置贷款专户，专户储存、专款专用、专帐核算，做好项目贷款资金的报帐、支付及其他资金的拨付工作。
　　第九条项目单位根据转贷协议的约定缴纳利息、承诺费和贷款本金。县级以上财政部门下达的利息、承诺费、本金币种换算率和期限通知单，项目单位要按时足额上划。
　　第十条县级以上政府及其财政部门同项目单位签署转贷协议后，债务责任不受项目单位法定代表人的变动及行政区划调整、单位分立、合并等因素的影响，转贷协议仍合法有效，债务依照有关法律规定承担。
　　第十一条建立政府偿债准备金，作为本级人民政府依法履行债务担保义务的资金。
　　第十二条政府偿债准备金来源包括：
　　（一）项目实施期内，按项目单位同级财政部门安排的配套资金年度计划的10％提取，由项目单位向同级财政部门缴纳或由同级财政部门直接预留；
　　（二）县级以上人民政府按本级政府贷款余额的1％或当年应还贷款额30－50％的比例，安排年度预算；
　　（三）项目单位每年按实际到位的累计贷款额的1％，以自有资金（预算外资金和其它收入）向同级财政部门缴纳政府偿债准备金，直至达到贷款总额的15％；
　　（四）项目单位使用贷款见效有收益的，自收益之日起，每年按照项目收益总额的25％，向同级财政部门缴纳政府偿债准备金，直至达到贷款额的80％；
　　（五）贷款存入银行所取得利息收入的50％；
　　（六）偿债基金增值收益；
　　（七）依法可以用于偿还债务的其它资金。
　　市、县财政部门从上述资金来源中提取的政府偿债准备金，达到一定数额，足以偿还贷款本金和支付利息、承诺费时，市、县财政部门不再提取。
　　第十三条政府偿债准备金每年上交一次，由县级以上财政部门统一管理，分项目核算，专户储存，专款专用。项目单位如不能按期还贷，财政部门应报请本级政府决定以偿债准备金履行偿债、担保义务。
　　第十四条项目单位上交的政府偿债准备金，各级财政部门在项目单位最后一次还款时，对项目单位的偿债准备金进行清算，结余额退还。各级财政预算安排的偿债资金，待各级贷款项目债务清偿结束，归还同级财政预算。
　　第十五条市级财政部门转贷给各县（市、区）政府及各开发区管委会并由地方财政负责统还的贷款债务支出，应纳入地方财政预算管理。
　　第四章资金使用与管理
　　第十六条项目资金实行报帐制。项目单位必须严格按照国际金融组织和日本国际协力银行规定的类别、金额和比例报帐。项目先由国内配套资金垫付实施，工程进度达到国际金融组织要求的金额后，方可申请报帐。报帐资金必须用于报帐的项目，不得截留、挪用项目贷款资金。
　　第十七条报帐实行"事前控制、事中监督、事后检查"。项目单位办理提款报帐时，分别填制《提款申请书》和《费用报表》，项目提款人要签字盖章，承诺提款所有文件的真实、合法、有效，并承担因文件不合法、不真实而引起的法律责任。项目单位同级财政部门和市级财政部门审核签字后，到省财政部门和省级项目主管部门报帐。不符合贷款支付程序和要求的，不予支付；报虚帐、假帐一经查出收回本金，并追究其责任。
　　第十八条各级配套资金及项目单位自筹资金应按计划足额落实到位，集中到财政专户管理。对配套资金不到位的地方和项目单位，市级财政部门将停止支付贷款资金；对配套资金到位及时的地方和项目单位，按期进行项目的报帐和支付贷款资金。
　　第十九条市、县财政部门应根据项目工程进度及时拨付提款报帐资金和各级配套资金，除特殊情况外，资金到帐之日起七日内应到项目单位，发挥资金的效率。
　　第五章物资采购及管理
　　第二十条必须由省以上统一组织采购的物资，项目单位采购前，必须将采购计划经同级财政部门确认盖章后上报，以确保债务的落实。未经同级财政部门确认的物资采购，一律视为无效采购，同级财政部门不承担其债务。因无效采购带来的损失，同级财政部门将从报帐款和配套资金中抵扣相当于无效采购同等金额的资金。
　　第二十一条项目单位应妥善保管集中采购或分配的物资，建立物资管理制度，完善登记手续。
　　第二十二条采购的物资必须用于项目建设，不得擅自改变用途、挪作他用或变卖物资，违者追究有关项目单位和个人的责任。确需变卖物资的，必须报省、市财政部门批准。变卖的资金必须纳入项目专户，用于项目建设。
　　第二十三条由省统一采购的各种物资及设备，项目单位要按确认的物资提货凭单进行核对验收。发现问题及时向有关部门反映并提出索赔，明知有问题又自行提货的，其损失由项目单位自行承担。
　　第六章项目管理与监督
　　第二十四条项目主管部门应按要求成立项目办。各级项目办和项目单位应配备专职财务管理人员，使用统一印制的凭证、帐薄，按照财政部财际字［1999］165号文件规定进行会计核算。
　　第二十五条各级项目办应按有关政策、法令和规定编制汇总会计报表。年度财务决算报表经同级财政、审计部门审核后（连同审计意见）上报。
　　第二十六条项目主管部门的项目办和项目单位负责组织实施工程建设，并通过招标聘用监理工程师全程监理。监理工程师要对完工工程项目质量给予独立的评价并签字。由项目办负责人、施工单位负责人和监理工程师对工程进行验收，并联合签字盖章。
　　第二十七条各级项目办和项目单位，接受县级以上财政、审计部门的监督和检查。县级以上财政、审计部门有权查阅各级项目办和项目单位的财务会计资料以及工程建设记录、物资耗用帐务资料等。
　　第二十八条县级以上财政部门参与项目的评价、总结和运营计划的制订工作，并随时对项目的效益情况进行了解、跟踪和预测分析。
　　第二十九条项目完成后，各级项目办要会同有关部门对项目的资产、债权、债务进行全面的审查清理，编制竣工决算表、资产负债表、交付使用资产明细表和债权、债务清单，报市级财政部门审核后，上报省级财政部门批准，项目办向项目使用单位办理移交手续。
　　第三十条利用国际金融组织贷款建成的项目，在有利于发挥项目效益和偿还债务的情况下，经同级政府及相关部门依法批准后，方可进行经营权转让或所有权结构的调整。
　　第三十一条对于在建项目或贷款债务未清偿完的完工项目，经营权转让或所有权调整之前，必须逐级上报，征得财政部和国际金融组织和日本国际协力银行的同意，并与地方财政部门就剩余债务偿还安排达成协议，履行公证手续后，方可进行。
　　第七章罚则
　　第三十二条县级以上财政部门应严格执行国家、财政部及省财政厅关于贷款债务风险管理的有关规定。
　　对拖欠贷款债务的地方和项目单位，自拖欠之日起一个月以后，按所欠债务按日加收１‰的滞纳金。
　　项目所在地政府拖欠贷款债务的，市级财政部门将暂停该地方利用国际金融组织贷款新项目的申报工作。
　　第三十三条因项目所在地政府拖欠贷款债务，导致省级财政部门扣减市级财政转移支付资金和各项专项资金时，由市级财政部门比照省财政部门扣款方式予以扣减项目所在地政府的转移支付资金和各项专项资金。
　　第三十四条县级以上财政部门、项目主管部门及项目单位截留、挪用国际金融组织转贷资金或变卖项目物资的，由市级财政部门停拨转贷资金及其他资金。
　　第八章附则
　　第三十五条本办法由市财政局负责解释。
　　第三十六条本办法自印发之日起施行。